最高人民法院公布《关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》及银行的应对措施
梅明华
最高人民法院于１月９日公布《关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿
案件的若干规定》（下文称为《1.9规定》），从而使因证券虚假陈述受损的投资
人要求虚假陈述行为人承担民事责任有了依据，并为投资人起诉造假的上市
公司提
供便利。《1.9规定》是最高人民法院就审理证券市场民事赔偿案件第一个具有系
统性、综合性和可操作性的司法解释，填补了我国现行证券立法和商事审判适用法
律的空白。
《1.9规定》将于2003年2月１日起施行。
一、《1.9规定》主要内容
《1.9规定》调整和适用范围是证券市场（包括发行市场和流通市场）上因虚假
陈述行为引发的侵权民事赔偿
法律关系。《1.9规定》属于侵权行为法范畴，其调
整的民事赔偿
法律关系是因财产权益被虚假陈述侵害而产生。该
法律关系包含虚假
陈述行为人、虚假陈述行为、被侵害的投资人损失与虚假陈述行为之间因果关系、
虚假陈述 行为人的归责、赔偿范围和损失计算诸多
法律问题。
（一）关于投资人的起诉
1、起诉条件
《1.9规定》第6条规定投资人以自己受到虚假陈述侵害为由，依据有关机关的行
政处罚决定或者人民法院的刑事裁判文书，只要符合《民事诉讼法》第108条规
定，均可对虚假陈述行为人提起的民事赔偿诉讼。
2、诉讼时效
根据《1.9规定》第5条和《民法通则》第135条的规定，投资人对虚假陈述人提
起民事诉讼的诉讼时效期间为两年。《1.9规定》还就诉讼时效的起算时间作了详
细规定。
3、证据
投资人提起虚假陈述证券民事赔偿诉讼，除提交行政处罚决定或者公告，或者
人民法院的刑事裁判文书以外，还须身份证明文件。其目的是基于投资人必须证明
确因自己的合法权益收到损害而提起诉讼，而将以他人名义开户的不法行为人排除
在虚假陈述民事赔偿诉讼之外。
4、诉讼方式
《1.9规定》第１２条规定，证券投资人可以选择单独诉讼或者共同诉讼方式
提起诉讼。
《1.9规定》所规定的共同诉讼是原告人数固定的代表人诉讼方式，即原告人
数应当在开庭审理前确定。
（二）虚假陈述的认定
《1.9规定》第17条对证券市场的虚假陈述定义为：信息披露义务人违反证券法
律规定，在证券发行或交易过程中，对重大事件作出违背事实真相的虚假记载、误
导性陈述，或者在披露信息时发生重大遗漏、不正当披露信息的行为。根据此定
义，虚假陈述应当包括虚假记载、误导性陈述、重大遗漏和不正当披露四种。
（三）归责原则与免责事由
１、被告的种类
根据《证券法》、《股票发行与交易管理暂行条例》等
法律法规的规定，虚假
陈述证券民事赔偿案件的被告，应当是虚假陈述行为人，《1.9规定》第7条列举了
可以成为虚假陈述民事赔偿案件被告的几大种类，主要包括：（１）发起人、控股
股东等实际控制人；（２）发行人或者上市
公司；（３）证券承销商；（４）证券
上市推荐人；（５）会计师事务所、律师事务所、资产评估机构等专业中介服务机
构；（６）上述（２）、（３）、（４）项所涉单位中负有责任的董事、监事和经
理等高级管理人员以及（５）项中直接责任人；（７）其他作出虚假陈述的机构或
者自然人。
２、因果关系的认定
原告的损失与被告的侵权行为之间是否存在
法律上的因果关系，这是认定侵权
行为的必要条件。《1.9规定》按照我国民法的侵权赔偿诉讼的因果关系理论，参
考国外普遍采用的市场欺诈理论和信赖推定原则，在《1.9规定》第１８条和第19
条对因果关系作出了明确规定。即同时具备以下条件的，认定虚假陈述与损害结果
之间存在因果关系：
（1）投资人所投资的是与虚假陈述直接关联的证券；（2）投资人在虚假陈述
实施日及以后，至揭露日或者更正日之前买入该证券；（3）投资人在虚假陈述揭
露日或者更正日及以后，因卖出该证券发生亏损，或者因持续持有该证券而产生亏
损。
３、免责事由
如被告举证证明原告具有以下情形的，认定虚假陈述与损害结果之间不存在因
果关系，被告可以由此免责或者部分免责：（1）在虚假陈述揭露日或者更正日之
前已经卖出证券；（2）在虚假陈述揭露日或者更正日及以后进行的投资；（3）明
知虚假陈述存在而进行的投资；（4）损失或者部分损失是由证券市场系统风险等
其他因素所导致；（5）属于恶意投资、操纵证券价格的。
另外，被告还可以投资人提起的诉讼已经超过诉讼时效作为免责事由。
４、归责原则
（１）无过错责任
根据《证券法》第13条、第63条和《股票发行与交易管理暂行条例》第16条、
第17条之规定，发起人、发行人或者上市
公司对其虚假陈述给投资人造成的损失承
担无过错责任。除非这些被告证明投资人存在《1.9规定》第19条关于虚假陈述与
损害结果之间不存在因果关系事由，或者投资人提起的诉讼已经超过诉讼时效等，
他们应当对与其有因果关系的投资损失承担民事赔偿责任。
（２）过错推定
《1.9规定》对发行人、上市
公司负有责任的董事、监事和经理等高级管理人
员；证券承销商、证券上市推荐人及其负有责任的董事、监事和经理等高级管理人
员；专业中介服务机构及其直接责任人规定为过错推定责任。
（３）过错责任
《1.9规定》对上述责任人以外的其他作出虚假陈述行为的机构或者自然人确立
为过错责任。这些机构或者行为人承担民事责任的前提是其主观上具有过错，客观
上造成投资人的损失。
（四）损失认定
《1.9规定》按照民法关于侵权赔偿的一般原则，在排除投资人因证券市场系
统风险等造成的亏损的基础上，规定虚假陈述行为人在证券发行市场导致投资人损
失承担民事赔偿责任的范围。
二、银行应采取的应对措施
《1.9规定》的颁布，标志着涉及虚假陈述的证券民事赔偿制度得到健全并走向
法治。笔者认为，就银行而言，《1.9规定》第7条有关证券民事赔偿诉讼被告范围
的规定对银行影响重大。根据《1.9规定》第7条之规定，上市
公司及其发起人、控
股股东等实际控制人均可因虚假陈述行为而成为虚假陈述证券民事赔偿案件的被
告。如果这些虚假陈述行为人被卷入虚假陈述证券民事纠纷中，将有可能影响到银
行的信贷资金安全，而且银行对个别上市
公司及其控股股东的贷款存量金额可能比
较大，一旦这些贷款存量出现问题，银行工作有可能陷入被动。因此，银行有必要
注意以下几个方面的问题：
1、加强对上市
公司贷款融资的风险意识。相对于非上市
公司而言，上市
公司 一般具有效益相对较好、财务公开、透明等优点。近年来，证券监管部门加大了对
上市
公司的监管力度，并采取了一些措施保护中小股东权益，加重了上市
公司作为
公众
公司须承担的
法律和社会责任。尽管如此，近年来上市
公司虚假陈述大案仍频
频发生，严重影响了上市
公司的公信力。因此，银行对上市
公司发放贷款时，一定
要破除盲目乐观意识，树立风险意识，采取切实有效措施防范金融风险。
2、授信及贷款评审中加强对上市
公司会计报表等资料的审查。从蓝田股份等
上市
公司造假被揭露的事实可看出，上市
公司的会计报表并非无懈可击，银行完全
有能力从上市
公司的会计报表中发现有关虚假陈述的问题。因此，在对上市
公司进
行的授信及贷款评审工作中，要加强对上市
公司提供的会计资料等资料的分析，识
别和判断其中的虚假陈述，并判断其性质、严重程度、被行政部门处罚的可能性，
进而预测可能对银行融资的影响程度，防患于未然。
3、将上市
公司及其控股股东作为一个主体来评审，实行统一授信。这主要有
以下几方面原因：
（１）上市
公司与其控股股东间的关联交易比较普遍。目前以国有机构控股的
上市
公司在证券市场上仍占很大比例。这些上市
公司有一些共同的特点，如国有控
股
公司与上市
公司原本是一家
企业，主业资产上市后剩下的存续部分留在控股公
司，上市
公司与控股股东之间或明或暗地保留了多通道的关联。上市
公司与其控股
股东之间的关联交易十分普遍，使得银行判断上市
公司或该上市
公司控股股东的经
营状况时常常出现失误。
（２）控股股东蚕食上市
公司的现象比较严重。虽然上市
公司与其关联
企业在
法律上是不同的
法律主体，但由于上市
公司一股独大、内部人控制等
公司治理结构
方面的原因，上市
公司的控股股东占用上市
公司资金，蚕食上市
公司的现象十分普
遍。
（３）从民事责任角度看，上市
公司与该上市
公司控股股东等实际控制人完全
有可能对同一虚假陈述承担民事赔偿责任。一般来说，这两类主体是虚假陈述的主
要操纵者和炮制者，因此，《1.9规定》第21条和第22条确立了上市
公司及其实际
控制人的无过错责任原则。证券投资人因上市
公司及其实际控制人的虚假陈述导致
经济损失而提起民事赔偿诉讼的，上市
公司及其实际控制人不能因其无过错而免
责。因此，一旦投资人对它们提起民事赔偿诉讼，它们承担赔偿责任的可能性非常
大，这势必影响银行的债权利益。
４、加强对上市
公司从证券市场融资使用情况的监控。上市
公司公开发布的信
息中，筹资目的也常常会出现虚假。在此情况下，银行要重视上市
公司从证券市场
融资的监控，一旦发现上市
公司筹资目的出现于所发布信息不一致的情况时，要及
时引起注意，并考虑银行对上市
公司所贷款的安全。
５、及时采取资产保全措施。如发生投资人因虚假陈述而对上市
公司及其控股
股东等实际控制人起诉的，银行要考虑立即采取相应的资产保全措施。根据《1.9
规定》第5条和第6条之规定，证监会及其派出机构、财政部、其他行政机关以及有
权作出行政处罚的机构公布的对虚假陈述行为人所作的行政处罚，人民法院对虚假
陈述作出的刑事裁判文书均可作为投资人提起民事赔偿诉讼的依据。倘上市
公司或
控股股东因虚假陈述而卷入民事赔偿诉讼，上市
公司及其控股股东的经营和管理势
必受到影响甚至出现财务危机。因此，银行应当密切关注有关行政机构发布的行政
处罚和法院的刑事裁判文书，及时采取有效的资产保全措施。
另外，对已有相对确凿证据表明上市
公司涉嫌虚假陈述且可能对投资人造成损
失时，银行要果断采取措施实施信贷退出或清收，不要等到投资人满足《1.9规
定》所规定的起诉要件对上市
公司提起诉讼后才采取应对措施，以防止陷入被动并
影响贷款的退出或清收。
６、密切关注目前悬而未决的虚假陈述民事赔偿案件的进展情况。随着《1.9规
定》的实施，目前法院受理的众多悬而未决的虚假陈述案很可能作出有利于投资人
的判决。对投资人来说，这是一个重大利好，但对于上市
公司及其控股股东来说，
则可能意味着败诉和对外巨额赔偿，这势必影响到银行对有关上市
公司及其控股股
东等实际控制人的权益。因此，银行有必要在《1.9规定》施行前后及时对有关上
市
公司及其控股股东等实际控制人采取有效的资产保全措施，密切关注有关证券民
事赔偿诉讼的进展情况，最大限度地减少银行的贷款风险。
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